Чем отличается коммандитное товарищество полного товарищества. Коммандитное товарищество: это необходимо знать. Полные товарищества и товарищества на вере: сравнительная характеристика

по дисциплине ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

Студента группы

Специальности 030501.65 «Юриспруденция»

Вариант № 5

Преподаватель: ________________________

Оценка: ______________________________

Подпись преподавателя: ________________

Дата проверки: «_____» ___________200__г.

ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………….3

1. Полное товарищество……………………………………………………….5

1.1. Организация деятельности полного товарищества……………………6

1.2. Правовое положение участника полного товарищества………………7

2. Товарищество на вере (коммандитное товарищество)……………………10

2.1. Организация деятельности коммандитного товарищества……………10

2.2. Правовое положение участника коммандитного товарищества………11

ЗАКЛЮЧЕНИЕ…………………………………………………………………14

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК…………………………………………16

ВВЕДЕНИЕ

Основу любой экономики составляет производство – производство продукции, выполнение работ, оказание услуг. Без производства не может быть потребления, можно только какое-то время про­едать накопленное богатство, оставшись в конечном итоге ни с чем. Именно потому предприятие является основным звеном экономики. От того насколько эффективна деятельность предприятий, каково их финансовое состояние, социальное "здоровье", зависит состояние всей экономики. Основанием сложной пирамиды экономики страны являются предприятия.

Когда мы знакомимся с каким-либо промышленным предприятием, прежде всего мы видим заводские корпуса, оборудование, транспортные системы, коммуникации, т.е. производственно-технический комплекс.

Для того чтобы более полно охарактеризовать предприятие, надо ознакомиться с системой сбыта продукции, кругом потребителей, системой поставок и поставщиками сырья, материалов, комплектующих изделий, выяснить организационно-правовую форму предприятия, состав и стоимость имущества, взаимоотношения предприятия с финансово-кредитными учреждениями, государством и т. п. Без финансово-коммерческой деятельности и соответствующей правовой организации предприятия не существуют. Все это формирует экономическое единство предприятия.

Любая предпринимательская деятельность осуществляется в рамках определенной организационной формы предприятия. Выбор формы зависит частично от личных интересов и профессии предпринимателя, но основном определяется объективными условиями: сферой деятельности; наличием денежных средств; достоинством тех или иных форм предприятий; состоянием рынка.

В конце XX в. коллективные формы предпринимательства заняли доминирующее положение – как в малом, так и в крупномасштабном бизнесе.

Несмотря на различие государственных законодательств, мировая практика свидетельствует о наличии следующих коллективных форм деловой активности:

Хозяйственные товарищества;

Хозяйственные общества;

Акционерные общества;

Ассоциации, союзы.

Юридическое название указанных форм коллективного предпринимательства в отдельных странах может со временем меняться, но их организационные формы и экономическое содержание в основном сохраняются, совершенствуются и остаются почти неизменными на протяжении десятилетий.

В контрольной работе будут подробно рассмотрены хозяйственные товарищества, в частности полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество), а также права и ответственность их участников.

1. ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Полное товарищество в соответствии с п. 1 ст. 69 ГК отличается двумя ос­новными признаками: предпринимательская деятельность его участников (полных товарищей) считается деятельностью самого товарищества, а по его обязательствам любой из участников отвечает всем своим имуществом, в том числе и не переданным товариществу в качестве вклада. Этим обусловлены и особенности правового положения данной коммерческой организации и ее уча­стников.

Прежде всего, товарищество основано на лично-доверительных отноше­ниях участников, ибо здесь не исключена ситуация, когда сделку от имени това­рищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом. Не случайно товарищества появились и развивались как форма семейного предпринимательства.

Полные товарищи отвечают по обязательствам своего товарищества толь­ко при недостатке у него собственного имущества, то есть субсидиарно. Однако ответственность всех полных товарищей в этом случае носит солидарный характер, что в соответствии с общим правилом о правах кредитора в солидарном обязательстве, дает возможность кредито­рам товарищества взыскать соответствующий долг с одного из участников (как правило, наиболее обеспеченного), предоставив ему затем возможность рассчи­тываться с остальными участниками по правилам ст. 325 ГК.

Данная ответственность делает излишним предъявление особых требований к складочному капиталу товарищества, ибо имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. Поэтому закон не требует наличия у товарищества обязательного минимума складочного капитала. Вместе с тем определенный складочный капитал у товарищества должен быть, составляя имущественную базу его участия в гражданском обороте. Кроме того, именно этот капитал в первую очередь направляется на удовлетворение требований кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов товарищества до размера меньшего, чем первона­чально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками. Ведь это означало бы распределение между ними имущества товарищества при наличии у последнего значительных убытков, то есть, по сути, начало его ликвидации. С учетом возможности последующего предъявления требований кредиторов и обращения взыскания на имущество товарищей изложенная выше ситуация означала бы также фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.

1.1 Организация деятельности полного товарищества.

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения голосов, принадлежащих участникам, например, в зависимости от размера взноса (вклада). Этим определяется и появление правила о единогласии всех участников в решении вопросов деятельности товарищества, если только учредитель­ным договором прямо не предусмотрены случаи, когда решение может быть принято большинством голосов.

Статья 72 ГК предусматривает самые разнообразные возможности, кото­рые могут использовать товарищи при ведении дел товарищества. Традиционный способ – ведение дел товарищества любым (каждым) его участником – может быть заменен в учредительном договоре, то есть по воле самих участников, иными вариантами: совместное ведение дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех участников на совершение каждой сделки товарищества; возложение этих дел на одного или нескольких наиболее опытных участников (в таком случае остальные участники товарищества для совершения сделок от его имени должны получить доверенность от тех товарищей, которым учредитель­ным договором поручено ведение общих дел).

Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале.

1.2 Правовое положение участника полного товарищества

Наряду с правомочиями, признаваемыми за любым участником общества или товарищества, участник полного товарищества имеет право знакомиться с его документацией даже в случае, когда он не уполномочен на ведение дел от имени товарищества. Ведь с него и в этом случае не снимается неограниченная ответственность по долгам товарищества всем его имуществом, поэтому он вправе быть в курсе дел товарищества и требовать по суду прекращения полномочий тех товарищей, кто недолжным образом ведет дела товарищества.

К числу обязанностей полного товарища относится внесение вклада в общее имущество. Сроки и порядок внесения определяются учредительным дого­вором в качестве его существенных условий. Но не менее половины вклада участник обязан внести к моменту регистрации полного товарищества. В противном случае он должен нести предусмотренную учредительным договором ответственность за неисполнение данной обязанности, а при отсутствии указании в договоре должен будет уплачивать 10 процентов годовых с невнесенной части вклада.

Важнейшей особенностью правового положения участника полного товарищества является его неограниченная ответственность по долгам товарищества всем своим личным имуществом, с учетом которой установлено также правило о невозможности отстранения кого-либо из товарищей от участия в прибылях и убытках.

Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) либо другому товарищу, либо третьему лицу. Передача доли влечет и соответствующий переход всех прав ее бывшего владельца к приобретателю. Поэтому согласие на передачу доли или ее части иному лицу, не участвующему в товариществе, необходимо получить от всех остальных участников, поскольку при этом в товариществе появляется новый участник. При отсутствии согласия кого-либо из участников на переда­чу доли товарищ вправе выйти из товарищества.

Данная организационно-правовая форма предназначена для мелких групп предпринимателей с высокой степенью доверия друг к другу. Но товарищества редко встречаются среди образованных в России коммерческих организаций. Причины этого можно обнаружить, если рассмотреть признаки данной организационно-правовой формы.

Особенностью правового регулирования хозяйственных товариществ является отсутствие специального закона, поэтому, главным образом, применяются общие нормы Гражданского кодекса РФ.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (так называемого коммандитного).

Полное товарищество - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК).

Основными признаками полного товарищества являются:

1. Договорное (т.е. действующее на основании учредительного договора) регистрируемое объединение двух или более лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим фирменным наименованием.

2. Финансовая деятельность полного товарищества строится на основе складочного капитала его участников.

3. Управление делами товарищества, по общему правилу, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут договориться о том, что решение принимается большинством голосов товарищей. Каждый участник имеет один голос.

4. Любой товарищ действует от имени товарищества.

5. Участники товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом.

6. Никто из товарищей не может быть устранен от участия как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками.

7. Участник полного товарищества может передать свою долю в имуществе товарищества или ее часть либо другому товарищу, либо третьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей.

8. Вхождение новых лиц в состав товарищей юридически осложнено, так как необходимо согласие всех товарищей на внесение изменений в учредительный договор.

9. Участник вправе выйти из товарищества и получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре.

10. Выбывшие участники несут ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение 2 лет со дня

утверждения годового отчета товарищества за год. в котором состоялось выбытие.

Необходимость привлечения в полные товарищества заемных средств позволяет провести их перерегистрацию в коммандитные товарищества (т.е. товарищества на вере).

Товариществом на вере признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется один или несколько вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ).

Применение организационной формы товарищества приемлемо далеко не во всех областях предпринимательской области, но интересно применение хозяйственных товариществ для небольшого коллектива единомышленников, между которыми сложились доверительные отношения в их профессиональной деятельности, и они готовы вкладывать небольшой капитал, совместно управлять и распределять прибыль.

Все права защищены. Материалы этого сайта могут быть использованы только со ссылкой на данный сайт

Товарищества в аграрной сфере представляют собой объединения лиц, а не капиталов. Поэтому в данном случае предполагается не только внесение вкладов, но и личное участие в делах товарищества (предпринимательской деятельности). Так участниками товарищества (кроме вкладчиков в товариществах на вере) могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, в том числе фермеры.

Гражданский кодекс РФ предусматривает два вида товарищества : полные и на вере (коммандитные). Полным признается такое товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. При этом лицо может быть участником только одного полного товарищества.

В сельском хозяйстве полных товариществ мало, т.к. прежнее законодательство не признавало их юридическими лицами и до 1995 г. не требовало регистрации. Кроме того особенности данного товарищества как организационно-правовой формы делают его применимым к условиям крупных реорганизованных хозяйств.

Как уже говорилось, в полном товариществе все граждане-участники должны быть предпринимателями. Все они имеют право и должны принимать участие в деятельности товарищества, в том числе заключать сделки от имени товарищества. Таким образом, каждый полный товарищ отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом, а не только переданным в качестве вклада в товарищество. При этом участник данного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками даже по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. А участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, еще в течение двух лет.

Следует отметить, что такие отношения предполагают очень небольшое число участников и доверительные отношения между ними.

В товариществах на вере (коммандитных) наряду с участниками (полными товарищами) имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, лишь в пределах сумм внесенных ими вкладов. Они не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества и «доверяют» осуществлять таковую полным товарищам. Сами же от имени товарищества могут выступать лишь по надлежащим образом оформленной доверенности.

Данный вид товарищества более распространенное в сельском хозяйстве среди небольших формирований, образующих путем раздела крупных хозяйств. Кроме полных товарищей, на которых распространяются все вышеизложенные положения, относящиеся к полному товариществу, в него входят вкладчики, или коммандитисты. Они не несут полной ответственность за результаты хозяйственной деятельности товарищества, поэтому рискуют только потерять свои вклады в случае его несостоятельности. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

В товариществах на вере, созданных в сельском хозяйстве, чаще всего полными товарищами являются руководители и специалисты бывшего сельскохозяйственного предприятия, а работники того же предприятия, вступившие в данное товарищество, – коммандитистами.

Учредительный договор по закону является единственным учредительным документом товарищества, устава не требуется. Подписывается учредительный договор всеми полными товарищами (не вкладчиками). Кроме того, имена (наименования – в случае юридических лиц) всех полных товарищей (или нескольких, с добавлением слов «и компания») должны содержаться в фирменном наименовании как полного, так и коммандитного товарищества.

Товарищества на вере ликвидируются вместе с полным товариществом, а также при выбытии из него всех вкладчиков. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Простое товарищество – не представляет собой организационно-правовую форму юридического лица, оформляющегося просто путем заключения договора о совместной деятельности. Практика показывает, что очень часто крестьянские хозяйства организуют такую совместную деятельность, но не всегда при этом заключают какой либо договор. Однако, оформление простого товарищества договором необходимо, так как возникают имущественные отношения и по поводу их возможны споры.

Договор простого товарищества регулируется главой 55 ГК РФ (ст.1041-1054). Основные его особенности заключаются в следующем: все внесенные товарищами в общее дело денежные средства и иное имущество, произведенная совместно продукция и полученные доходы становятся общей долевой собственностью товарищей. Прибыль, как правило, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Ведение дел поручается либо всем товарищам, либо отдельным его участникам.

Акционерное общество (АО)

Акционерные общества составляют в настоящее время наибольшее число среди реорганизованных сельскохозяйственных предприятий и подавляющее большинство среди перерабатывающих сельскохозяйственную продукцию и агросервисных организаций, порядка 55% вместе с товариществами.

Правовой статус акционерных обществ помимо норм ГК определяется Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. «ОБ акционерных обществах». Так, согласно ст.2 данного закона акционерным обществом (АО ) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акционерные общества в сельском хозяйстве представляют собой объединение капиталов, а не лиц. Главная особенность АО состоит в том, что его уставный капитал поделен на определенное число акций. Лицо, вкладывающее свои средства в капитал АО, приобретает взамен акции, дающие ему право на получение доходов от деятельности общества и на участие в управлении им. Следует отметить, что акционер не может вернуть обществу акции и потребовать возврат имущества, переданного в счет платежа, или уплаченных за акции денег. Акции можно только уступить другому гражданину или юридическому лицу– продать, подарить или завещать в установленном порядке. Таким образом, смена акционеров не влияет на величину уставного капитала, что гарантирует его устойчивость. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытка, связанных с его деятельность, лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций. Что касается акционеров, не полностью оплативших акции, то они несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих акций.

В Законе подробно определен порядок создания и ликвидации АО, правовой режим его имущества, правомочия общего собрания акционеров, совета директоров и др.

В аграрной сфере преобладают закрытые акционерные общества. Для закрытых АО существуют ограничения по численности участников – не больше 50, иначе общество в течение года должно быть преобразовано в открытое АО (ст.21 Закона об акционерных обществах).

Также этим законом установлен минимальный размер уставного капитала для закрытого и для открытого общества (соответственно 100-кратная и 1000-кратная сумма минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества). Однако для сельского хозяйства такой размер не всегда достижим.

В ст.1 Закона предусмотрено, что особенности создания и правового положения АО, образованных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР» колхозов, совхозов и другие сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, определяются федеральными законами.

АО может выпускать и размещать акции двух видов:

o обыкновенные (простые);

o привилегированные.

Привилегированная акция не дает права голоса на общем собрании, но дает право на получение фиксированного дивиденда. Доля акций этого вида не должна превышать в общем капитале 25%.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Главным отличительными чертами этой разновидности хозяйственных обществ является, прежде всего, деление уставного капитала на доли участников (при котором не образуется общая долевая собственность) и отсутствие ответственности участников по долгам общества (они рискуют только утратить вклады в случае банкротства общества).

Деятельность ООО регулируется Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп.).

Условия выхода участника из ООО, установлены статьей 26 Закона, являются одним из наиболее благоприятных по сравнению с другими видами хозяйственных обществ и товариществ. Во-первых, участник имеет право выйти из общества независимо от согласия других его участников и самого общества. Во-вторых, вправе сделать это в любое время, без предварительного извещения о своем намерении. С момента подачи заявления о выходе, его доля переходит обществу, которое обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли либо с согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости.

Исключения участника из общества регулируются ст. 10 Закона, оно возможно лишь в судебном порядке и только по требованию участников, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества.

Данным законом предусматривается право выбора участниками форм управления: совет директоров; наблюдательный совет общества; может избираться ревизионная комиссия (ревизор). Количество голосов, которым располагает каждый участник ООО, пропорционален его доле в уставном капитале общества. Однако следует отметить, что устав общества может предусматривать и иной порядок исчисления голосов (п.1 ст.32).

Не смотря на довольно льготные условия существования ООО целесообразно выделить ряд проблем, которые могут возникнуть у аграрных предприятий такого рода. В частности:

1. Минимальный размер уставного капитала . Согласно п.1 ст.14 рассматриваемого закона он должен быть не менее 100-кратной величины минимального размера оплаты труда, установленного ФЗ на дату предоставления документов для государственной регистрации.

2. Предел численности участников – не более 50 (п.3 ст.7). Если участников оказывается больше, то общество обязано преобразовываться в течение года в открытое АО или производственный кооператив.

Полные товарищества. В основе создания полного товарищества лежит интерес нескольких физических или юридических лиц объединиться для ведения совместной деятельности, объединить при этом свой капитал, образуя самостоятельный субъект коммерческих отношений. Следует обратить особое внимание на то обстоятельство, что в соответствии с новым гражданским законодательством полное товарищество является юридическим лицом. Ранее законодатель не наделял полные товарищества этим качеством.
Полное товарищество имеет ряд специфических особенностей, главными из которых являются следующие. Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т. е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества. Вторая особенность заключается в оригинальной системе ответственности участников полного товарищества. Все они несут солидарную, неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (п. 1 ст. 69 ГК). Сущность такой ответственности заключается в том, что при отсутствии у товарищества достаточных средств погасить задолженность, ответственность распространяется на все имущество участников товарищества. Если полное товарищество осталось должным кредитору и не может эту задолженность погасить, то кредитор имеет право направить взыскание на имущество товарищества или на личное имущество любого из его участников Следовательно, не исключена возможность, когда по сделке, заключенной одним из участников товарищества, в конечном счете отвечать будут другие участники, причем своим личным имуществом.
Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и вне зависимости от доли участия остальных. Условия ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений ничтожными (п. 3 ст. 75 ГК).
Общие правила об ответственности участников полного товарищества распространяются и на тех его участников, которые не являются его учредителями, а вступили в товарищество после его регистрации. В этом случае предполагается, что будущие участники товарищества должны подробно ознакомиться с особенностями этой организационно-правовой формы и с конкретным финансовым положением избранной ими организации еще до момента их вступления в члены товарищества. Достаточно строгие меры ответственности в полном товариществе распространяются и на выбывших его
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 91
участников, которые продолжают нести ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие (п. 2 ст. 75 ГК).
Достаточно жесткая система ответственности полного товарищества обусловливает его применение в основном в рамках семейных или узко специальных фирм, которые объединяют давно знакомых друг другу лиц или родственников, где достаточно распространены личные доверительные отношения между участниками. Утрата или изменение такого характера взаимоотношений влечет обычно прекращение деятельности товарищества.
Вместе с тем эта система ответственности полного товарищества имеет, без сомнения, свои положительные черты, поскольку делает его весьма привлекательным для потенциальных кредиторов или контрагентов, тем самым повышая кредитоспособность товарищества. Уже сам факт создания такого товарищества говорит об уверенности его участников в успехе дела, надежности предприятия и честном отношении к бизнесу. Именно поэтому исторически большинство наиболее солидных торговых товариществ в дореволюционной России создавалось в этой форме.
В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК участниками полного товарищества (полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Тем самым, как мы видим, закон здесь исключает из числа участников иных граждан, не являющихся предпринимателями. Такая позиция законодателя, ориентированная на профессиональный состав участников этого юридического лица, не лишена логики.
Во-первых, принцип неограниченной ответственности, применяемый к полным товариществам, может быть эффективно реализован только в отношении тех лиц, которые профессионально занимаются предпринимательской деятельностью, так как ответственность предпринимателя отличается от ответственности граждан тем, что, по общему правилу, наступает вне зависимости от вины предпринимателя, в то время как для граждан действует общий принцип ответственности только за вину.
Во-вторых, каждый из участников полного товарищества действует на рынке самостоятельно и для этого он должен иметь соответствующие полномочия, закрепленные в свидетельстве о его государственной регистрации в качестве предпринимателя.
Создание полного товарищества начинается с разработки и утверждения участниками его учредительных документов. Поскольку любой участник такого товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, для его создания и функционирования не нужен устав, единственным учредительным документом здесь является учредительный договор
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 92
(ст. 70 ГК). В этом договоре участники товарищества могут договориться или о создании общих органов управления для совместного ведения предпринимательской деятельности (при наличии единогласного решения всех участников на совершение каждой сделки товарищества), или возложить управление товариществом на одного или нескольких наиболее опытных и авторитетных участников (п. 1 ст. 72 ГК).
Управление делами товарищества, по общему правилу, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК). По общему же правилу каждый участник обычно имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.
Финансовая деятельность полного товарищества, как и любого юридического лица, строится на основе складочного капитала его участников. Сведения об этом капитале содержатся в учредительном договоре, где, кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника товарищества и порядке ее внесения. При этом закон не требует для полного товарищества минимального складочного капитала, так как гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.
Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим личным имуществом, никто из полных товарищей не может быть устранен от участия как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах товарищества (п. 1 ст. 74 ГК).
Выход из состава полного товарищества может быть добровольным (по воле выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего участника товарищества). В первом случае участник вправе выйти из товарищества по собственному заявлению, однако, если товарищество создано на определенный срок, то добровольный выход из него возможен лишь по уважительной причине (ст. 77 ГК). Во втором случае участник полного товарищества при наличии серьезных оснований может быть исключен из товарищества только в судебном порядке и по единогласному решению остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК).
При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества может передать свою долю в иму-
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 93
ществе товарищества или ее часть либо другому товарищу, либо третьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей (ст. 79 ГК). При отсутствии такого согласия участник может либо остаться в товариществе, отказавшись от своего первоначального решения, либо выйти из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.
Ликвидация полного товарищества происходит при возникновении или общих обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК), или при утрате тех особых лично-доверительных отношений между участниками, о которых уже говорилось (п. 1 ст. 76 ГК). Если в полном товариществе остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести месяцев преобразовать свое товарищество в общество с одним участником.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) также представляет собой объединение нескольких лиц и их капитала, созданное на основе договора между ними для совместной хозяйственной деятельности.
Все участники товарищества на вере подразделяются на две основные группы: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Первые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Таким образом, правовой режим этой группы полностью схож с тем, который установлен для участников полных товариществ. Другая группа участников– вкладчики, или коммандитисты, делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества.
В отличие от полных товариществ, где все его участники должны обязательно быть профессиональными предпринимателями, в товариществе на вере только полные товарищи должны быть индивидуальными предпринимателями или коммерческими организациями, что касается вкладчиков, то ими могут быть любые граждане и любые юридические лица за исключение тех, которые специально перечислены в ГК. В частности, вкладчиками в товариществе на вере не вправе выступать государственные органы и органы местного самоуправления, за исключением случаев, специально предусмотренных законом. По смыслу ст. 3 ГК речь идет исключительно о федеральных законах, т. е. никакие ведомственные акты, акты исполнительной власти и акты органов местного самоуправления, являясь подзаконными, не могут устанавливать исключений на этот счет. Другое исключение распространяется на финансируемые собственником учреждения. Они могут быть участниками любого това-
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 94
рищества, в том числе и коммандитного, только с разрешения собственника, если иное не установлено законом. И, наконец, последнее исключение относится к отдельным категориям граждан, которым закон может специально запретить участие в хозяйственных товариществах. В этом случае речь может идти об отдельных категориях государственных служащих, участие которых в делах товарищества может нанести вред интересам государства.
Различие в правовом положении участников товарищества на вере соответственно обусловливает и другие его правовые особенности, в частности коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад и вынуждены доверять полным товарищам в использовании этих вкладов. Такое положение вещей и предопределило наименование этого вида товарищества – товарищество на вере. Название аналогичной формы было и в предшествующем новому ГК законодательстве. Речь идет о смешанном товариществе, что по сути также было оправдано, поскольку товарищество на вере, как далее будет показано, занимает некоторое промежуточное положение между полными товариществами и отдельными видами обществ.
Некоторое промежуточное положение товарищества на вере среди указанных организационно-правовых форм обусловлено тем, что статус его участников с полной ответственностью определяется по общим правилам о полных товариществах и их участниках (п. 2 ст. 82 ГК), а на вкладчиков, по сути, распространяются правила об участниках хозяйственных обществ – объединений капиталов. В этом смысле можно согласиться с мнением о том, что «товарищество на вере можно считать разновидностью полного товарищества, где допускается использование капитала посторонних лиц (вкладчиков), т. е. появляется возможность привлечения дополнительных средств за счет имущества вкладчиков, а не полных товарищей».
Как следствие производного от полного товарищества вида, коммандитное товарищество имеет единственный учредительный документ – учредительный договор, который составляют и подписывают исключительно участники с полной ответственностью. В этом документе содержатся условия только о совокупном размере вкладов коммандитистов, конкретный же размер вклада каждого из них может быть отражен во внутренних документах товарищества, например, в его договорах с вкладчиками или в так называемом свидетельстве об участии, выдаваемом вкладчику товарищества. При всей своей значимости последний документ не является учредительным, именно поэтому норма о нем помещается в ст. 85 ГК, а не в ст. 83, где законодатель описывает особенности учредительного договора коммандитного
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 95
товарищества. Кроме коммандитистов полные товарищи также участвуют в образовании складочного капитала, хотя закон и не определяет соотношение вкладов полных товарищей и коммандитистов.
Права вкладчиков товарищества на вере определены также в учредительном договоре и включают получение необходимой коммерческой информации о деятельности товарищества, право на ознакомление с его отчетами и балансами и, главным образом, право на получение соответствующей их вкладу части прибыли товарищества, а также право выхода из товарищества с получением своего вклада или право передать его полностью или частично как другому вкладчику, так и третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК). В последнем случае у других вкладчиков товарищества появляется преимущественное право на покупку вклада, продаваемого выходящим участником. Однако согласия полных товарищей на передачу вклада (или его части) коммандитистом не требуется.
При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения других кредиторов товарищества, а если и после этого у товарищества сохраняется остаток имущества, то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами (п. 2 ст. 86 ГК).
Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика (п. 1 ст. 86 ГК). Если же из него выбывают все вкладчики, полные товарищи вправе либо преобразовать товарищество в полное или ликвидировать его.

Суханов Е. Комментарий ГК РФ//Хозяйство и право. 1995 № 3. С. 12.
Подобной точки зрения придерживается Д. А. Медведев // Гражданское право. Часть I. Учебник/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 1996. С. 135.

Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

При этом доля в складочном капитале не предоставляет участнику никаких вещных прав на имущество товарищества, которое принадлежит последнему на праве собственности как юридическому лицу. В ней выражены лишь обязательственные права участника по отношению к товариществу, т. е. право на часть прибыли и ликвидационный остаток, либо стоимость определенной части имущества при выбытии из его состава, а также права участника по управлению товариществом.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Учредителями полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, и не принимают участия в осуществлении предпринимательской деятельности.

Таблица 1. Сравнительная характеристика полных товариществ и товариществ на вере

Отличительный признак	Полное товарищество	Товарищество на вере
Участники (учредители)	Индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации	Участниками могут быть как физические, так и юридические лица (российские и иностранные). При этом полными товарищами могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Общее число участников законом не ограничено.
Ограничения по численности учредителей	Не менее двух	Не менее двух (один полный товарищ и один вкладчик)
Учредительные документы	Учредительный договор, подписанный всеми учредителями	Учредительный договор, подписанный полными товарищами
Наименование уставного капитала и требования к его минимальному размеру	Складочный капитал. Минимальные требования к размеру законом не определены	Минимально допустимый размер уставного капитала законом не установлен.
Ответственность учредителей по обязательствам	Полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом	Полные товарищи несут ответственность, как и в полном товариществе, коммандитисты - в пределах своего вклада
Управление	Осуществляется по общему согласию всех участников (или большинством голосов)	Управление осуществляется полными товарищами.
Порядок распределения прибыли	Прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале	Для полных товарищей распределение прибылей и убытков аналогично полному товариществу. Вкладчики получают часть прибыли товарищества, причитающуюся на их долю в складочном капитале
Порядок выхода участника из товарищества	Выход возможен при подаче заявления не менее чем за 6 мес. до фактического выхода из товарищества. При выходе участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая доле участника в складочном капитале	Для полных товарищей порядок выхода аналогичен полному товариществу. Вкладчик вправе выйти из товарищества на вере по окончании финансового года, получив при этом свой вклад
Порядок ликвидации товарищества	Ликвидируется по основаниям, установленным ст. 61 ГК РФ, а также, если в товариществе остается единственный участник	Ликвидируется по основаниям, установленным ст. 61 ГК РФ, а также при выбытии всех участвовавших в товариществе вкладчиков

Практическое задание

Известный в городе коллекционер составил завещание, согласно которому личная библиотека, состоящая в основном из сказок, передавалась детской библиотеке района. Квартира и личный автомобиль завещались сыну, проживающему за границей.

После смерти коллекционера нотариус, совершая нотариальные действия по охране наследственного имущества, установил, что сын наследодателя не может быть призван к наследованию, поскольку скончался в результате дорожно-транспортного происшествия за две недели до смерти отца. Других наследников по закону у коллекционера не оказалось.

Администрация района и администрация города обратились с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство.

К кому в порядке наследственного правопреемства перейдет библиотека, а также остальное имущество коллекционера?

Решение:

Личная библиотека, как и было указано в завещании, перейдет детской библиотеке района.

Согласно п. 1 ст. 1116 ГК РФ к наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства. Поскольку, к моменту открытия наследства сын коллекционера не находился в живых, то он не может быть призван к наследованию.

Согласно ст. 1146 ГК РФ «доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву представления к его соответствующим потомкам». В случае, если отсутствуют наследники, как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования (статья 1117), либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника (статья 1158), имущество умершего считается выморочным (п.1, ст.1151 ГК РФ).

Т.к. по условию задачи других наследников по закону у коллекционера не оказалось, то в соответствии с п.2 ст.1151 ГК РФ квартира и машина перейдет как выморочное наследство: квартира – в собственность муниципального образования, в котором она расположена, машина – в собственность Российской Федерации.

Заключение.

1. В результате проведенного исследования необходимо сделать следующие выводы:

Завещание – это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанное в установленной законом форме;

Основное назначение завещания состоит в том, что оно является единственным способом для физического лица распоряжаться своим имуществом в соответствии со своим желанием на случай своей смерти;

По своей юридической природе завещание является односторонней сделкой, поскольку представляет собой правомерное действие, направленное на возникновение правомочий на имущество, принадлежащее завещателю, у лица, выбранного им, без всяких затрат со стороны последнего;

Сущность всякого завещания заключается в том, что оно определяет, кому будет передано имущество наследодателя в соответствии с его желанием. Свобода завещания позволяет наследодателю делать самые различные распоряжения в отношении принадлежащего ему имущества. Благодаря завещанию, граждане теперь смогут свободно распоряжаться дальнейшей судьбой своего имущества.

2. Среди известных типов гражданско-правовых обязательств менее всех разработаны в ГК как основном отраслевом акте обязательства по оказанию услуг. Во-первых, расположение в Кодексе отдельных глав об услугах не подчинено каким-либо определенным критериям. Во-вторых, игнорируются договорные отношения по безвозмездному оказанию услуг, так как в Кодексе отсутствуют даже общие положения о договорах такого вида и содержания. В-третьих, не урегулирован ряд договорных отношений в сфере связи, аудита, охраны, образования, здравоохранения, туризма и др., которые закреплены в других федеральных законах, что подвергает сомнению правовую природу этих отношений и умаляет их значение.

3. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Учредителями полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Для решения практического задания использовано законодательство Российской Федерации, относящиеся к наследованию по завещанию и по закону, в частности ст. 1116, 1146, 1151 ГК РФ.